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截至7月31日，2022年我國上市公司定增實施的項目達141個，實際募資總額約2657.52億元。[1] 上市公司非公開發(fā)行（“定增”）市場規(guī)模進一步擴大。一方面，私募股權(quán)投資基金已然成為定增市場的重要參與者，另一方面，依據(jù)各地區(qū)外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點辦法成立的外商投資股權(quán)投資企業(yè) (以下簡稱“QFLP”基金），雖然同屬私募股權(quán)投資基金，但參與上市公司定增、協(xié)議轉(zhuǎn)讓等一級半市場的投資情況卻較為少見。本文擬通過對私募股權(quán)投資基金及QFLP基金參與境內(nèi)上市公司定增的監(jiān)管政策進行分析，以期為QFLP基金參與上市公司定增的可行性及路徑提供借鑒。

相較于初創(chuàng)型企業(yè)（未上市公司）來說，上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰，財務(wù)報表均經(jīng)過審計，可靠性較高。另外，定增市場也被業(yè)內(nèi)稱為一級半市場，投資者既能像一級市場買打折股，又能在二級市場上變現(xiàn)，平均收益遠超大盤指數(shù)。現(xiàn)階段，證監(jiān)會對非戰(zhàn)略投資者參與定增的相關(guān)條款進一步解綁，取消了減持限制，且鎖定期由原12個月縮短為6個月，也大大減少了久期風險。[2]  

由于定向增發(fā)這一類項目所具有的私募性質(zhì)，證監(jiān)會關(guān)于這一類項目的審批流程手續(xù)以及相應(yīng)的流程較為簡化，而且這一類項目的審核批準率較高，相對來說是較為容易獲得許可的融資渠道。

2016年9月，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（“中基協(xié)”）發(fā)布《有關(guān)私募投資基金“業(yè)務(wù)類型/基金類型”和“產(chǎn)品類型”的說明》中明確“上市公司定增基金”為“主要投資于上市公司定向增發(fā)的私募股權(quán)投資基金”。2018年10月19日，時任中國證券監(jiān)督管理委員會（“證監(jiān)會”）黨委書記、主席劉士余在接受新華社記者采訪時，表示鼓勵私募股權(quán)基金通過參與非公開發(fā)行、協(xié)議轉(zhuǎn)讓、大宗交易等方式，購買已上市公司股票，參與上市公司并購重組。同日，中基協(xié)在答記者問時，重申私募股權(quán)投資基金可以通過開立證券賬戶參與非公開發(fā)行、協(xié)議轉(zhuǎn)讓、大宗交易等方式，購買已上市公司股票，參與上市公司并購重組。明確了監(jiān)管層面鼓勵及支持私募股權(quán)投資基金參與上市公司定增的態(tài)度。2020年4月，證監(jiān)會發(fā)布了修訂后的《上市公司證券發(fā)行管理辦法》《創(chuàng)業(yè)板上市公司證券發(fā)行管理暫行辦法》和《上市公司非公開發(fā)行股票實施細則》（統(tǒng)稱為“再融資新規(guī)”），顯著放寬了對主板（中小板）、創(chuàng)業(yè)板上市公司定向增發(fā)股票的監(jiān)管要求。由此，私募股權(quán)投資基金參與定增符合監(jiān)管規(guī)定及政策導向。

證監(jiān)會在2015年發(fā)布的《發(fā)行監(jiān)管問答—關(guān)于與發(fā)行監(jiān)管工作相關(guān)的私募投資基金備案問題的解答》中，從發(fā)行監(jiān)管的角度明確了私募投資基金參與證券投資的四種方式。其中，私募投資基金可以通過發(fā)行人董事會事先確定為投資者的方式參與上市公司非公開發(fā)行，也可作為網(wǎng)下認購對象參與上市公司非公開發(fā)行。根據(jù)證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司非公開發(fā)行股票實施細則》（2020年修正）（“《實施細則》”），上市公司定增分鎖價發(fā)行以及競價發(fā)行二種方式。因此，私募股權(quán)投資基金參與上市公司定增的路徑分為通過鎖價方式參與定增及通過競價方式參與定增，二種方式的區(qū)別如下表：

《參與上市公司定向增發(fā)的兩種鎖價方式》（表1）

由此可見，私募股權(quán)投資基金如以鎖價方式參與上市公司定增，應(yīng)符合《實施細則》關(guān)于適用對象的要求，即上市公司的控股股東、實際控制人或其控制的關(guān)聯(lián)人；通過認購本次發(fā)行的股份取得上市公司實際控制權(quán)的投資者；或董事會擬引入的境內(nèi)外戰(zhàn)略投資者。如私募股權(quán)投資基金并非上市公司控股股東、實際控制人或其關(guān)聯(lián)方，亦不以取得上市公司實際控制權(quán)為目的，則私募股權(quán)投資基金應(yīng)符合戰(zhàn)略投資者的定位方可參加鎖價方式進行的上市公司定增。

2015年，證監(jiān)會在《發(fā)行監(jiān)管問答——關(guān)于上市公司非公開發(fā)行股票引入戰(zhàn)略投資者有關(guān)事項的監(jiān)管要求》對戰(zhàn)略投資者的定義做出了如下規(guī)定：

據(jù)此，私募股權(quán)投資基金如參與鎖價發(fā)行上市公司定增，需符合上述要求，方能以戰(zhàn)略投資者的身份參與鎖價發(fā)行的定增。此外，《實施細則》進一步規(guī)定了上市公司引入戰(zhàn)略投資者應(yīng)履行的決策程序。上市公司董事會應(yīng)將引入戰(zhàn)略投資者事項提交股東大會審議，經(jīng)出席會議股東所持表決權(quán)三分之二以上通過方可確認為戰(zhàn)略投資者。被確認的戰(zhàn)略投資者應(yīng)在董事會決議作出前或當日與上市公司簽訂具有法律約束力的戰(zhàn)略合作協(xié)議，作出切實可行的戰(zhàn)略安排。

基于上述要求，多數(shù)私募股權(quán)投資基金很難符合戰(zhàn)略投資者的條件，事實上只有那些以產(chǎn)業(yè)投資為主的頭部私募股權(quán)基金，因具備天然的產(chǎn)業(yè)引導優(yōu)勢和過硬的產(chǎn)業(yè)投資能力，相較于其他投資人而言其更易滿足戰(zhàn)略投資者的身份定位，從而具備以戰(zhàn)略投資者的身份參與上市公司定增的可能。

相較于鎖價發(fā)行的定增，實踐中更為常見的是私募股權(quán)投資基金是以普通投資者身份參與以競價方式進行的上市公司定增。根據(jù)《實施細則》的規(guī)定，私募股權(quán)投資基金通過鎖價方式參與定增認購的上市公司股份自發(fā)行結(jié)束之日起十八個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；通過競價方式參與定增認購的上市公司股份自發(fā)行結(jié)束之日起六個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。由此，較之上市公司控股股東和持5%以上的股東、董監(jiān)高而言，私募股權(quán)投資基金減持通過定增持有的上市公司股份時受到的限制更小，鎖定期亦更短。

在現(xiàn)行法律框架下，外國投資者參與上市公司定增的方式包括：

QFII／RQFII主要適用依據(jù)為證監(jiān)會、人民銀行及國家外匯管理局聯(lián)合頒布的第176號令《合格境外機構(gòu)投資者和人民幣合格境外機構(gòu)投資者境內(nèi)證券期貨投資管理辦法》(2020年11月1日)（“《辦法》”）。該《辦法》僅適用于經(jīng)中國證監(jiān)會批準的境外機構(gòu)投資者，包括境外基金管理公司、商業(yè)銀行、保險公司、證券公司、期貨公司、信托公司、政府投資機構(gòu)、主權(quán)基金、養(yǎng)老基金、慈善基金、捐贈基金、國際組織等中國證監(jiān)會認可的機構(gòu)。

外國投資者作為戰(zhàn)略投資者參與上市公司定增的主要適用依據(jù)為《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》（2015年修正）（“《戰(zhàn)略投資管理辦法》”）。該管理辦法要求外國投資者應(yīng)具備以下條件：

QFLP（Qualified Foreign Limited Partners），指合格境外投資人境內(nèi)投資。是境外投資人向境內(nèi)進行股權(quán)投資的一種方式。QFLP依據(jù)注冊所在地的QFLP試點辦法的規(guī)定設(shè)立。包括QFLP管理人及QFLP基金，適用所在地QFLP試點政策及證監(jiān)會關(guān)于私募投資基金相關(guān)監(jiān)管政策的規(guī)定。

依法設(shè)立的QFLP基金既具有私募股權(quán)投資基金的屬性，又因其募集資金來源于境外而具有一定的特殊性。基于QFLP基金具有的私募股權(quán)投資基金及外資基金的屬性，QFLP基金能否參加上市公司定增，取決于證監(jiān)會、中基協(xié)等監(jiān)管機構(gòu)的規(guī)定、基金注冊地的QFLP試點辦法關(guān)于QFLP基金投資范圍的規(guī)定以及外商投資準入負面清單的規(guī)定。多數(shù)地區(qū)的QFLP試點辦法均鼓勵QFLP基金參與上市公司定增，因此，在不涉及落入外商投資準入負面清單的前提下，由境外資金組成的QFLP基金參與境內(nèi)上市公司定增不存在政策上的障礙。

作為私募投資基金，QFLP基金以鎖價方式或競價方式參與上市公司定增，應(yīng)適用《再融資新規(guī)》的相關(guān)規(guī)定。此外，QFLP基金參與上市公司定增還應(yīng)該關(guān)注如下問題：

雖然QFLP基金參與境內(nèi)上市公司非公開發(fā)行不存在政策上的障礙，但由于各地試點辦法多在2021年才放開QFLP基金參與上市公司定增的限制（如深圳），故在實踐中，以QFLP基金形式成功參與境內(nèi)上市公司定增的案例并不多見。目前境外資金參與上市公司定增的主要方式仍為QFII／RQFII。然而，隨著我國經(jīng)濟的快速發(fā)展，市場投資環(huán)境的日益完善，我國資本市場也吸引了越來越多的境外投資者的高度關(guān)注。筆者相信，隨著政策的進一步完善，合格境外投資人通過QFLP基金參與上市公司非公開發(fā)行也會成為境外資金參與境內(nèi)資本市場投資的主要途徑之一。