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2022年12月16日，國家市場監(jiān)督管理總局發(fā)布浙江省民用爆破器材行業(yè)協(xié)會組織會員企業(yè)達(dá)成并實(shí)施壟斷協(xié)議案行政處罰決定書。

根據(jù)浙江省市場監(jiān)督管理局行政處罰決定書，浙江新聯(lián)民爆器材有限公司、浙江利化民爆股份有限公司、浙江順源化工有限有限公司從事民用爆炸物品生產(chǎn)業(yè)務(wù)，是具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者；浙江物產(chǎn)民用爆破器材專營有限公司為浙江省民用爆炸物品總經(jīng)銷商，負(fù)責(zé)全省民用爆炸物品的總經(jīng)銷業(yè)務(wù)，與上述民用爆破器材生產(chǎn)企業(yè)之間為上下游關(guān)系。2015 年以來，在浙江省民用爆破器材行業(yè)協(xié)會組織下，民用爆破器材生產(chǎn)企業(yè)之間、民用爆破器材生產(chǎn)企業(yè)與總經(jīng)銷企業(yè)之間、民用爆破器材生產(chǎn)、總經(jīng)銷企業(yè)與省外同行業(yè)企業(yè)之間達(dá)成并實(shí)施了壟斷協(xié)議行為。

經(jīng)查明，浙江新聯(lián)民爆器材有限公司 2020 年度銷售額為420413297.79 元；浙江利化民爆股份有限公司 2020 年度銷售額為 282942219.89 元；浙江順源化工有限公司 2020 年度銷售額為 66215232.50 元；浙江物產(chǎn)民用爆破器材專營有限公司 2020 年度銷售額為 940396593.82 元。經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所審計(jì)，浙江新聯(lián)民爆器材有限公司、浙江利化民爆股份有限公司、浙江順源化工有限公司等三家生產(chǎn)企業(yè)的違法所得無法計(jì)算，總經(jīng)銷商浙江物產(chǎn)民用爆破器材專營有限公司 2015 年以來違法所得為 18322789.64 元。

浙江省市場監(jiān)督管理局責(zé)令相關(guān)當(dāng)事人停止違法行為，決定對浙江省民用爆破器材行業(yè)協(xié)會處400000元的罰款；對浙江物產(chǎn)民用爆破器材專營有限公司沒收違法所得 18322789.64元；處 2020年度銷售額 940396593.82元2%的罰款，計(jì)18807931.88 元；對浙江新聯(lián)民爆器材有限公司處2020 年度銷售額420413297.79元2%的罰款，計(jì)8408265.96 元；對浙江利化民爆股份有限公司處 2020 年度銷售額 282942219.89 元 2%的罰款，計(jì)5658844.40 元；對浙江順源化工有限有限公司處2020 年度銷售額66215232.50 元2%的罰款，計(jì)1324304.65 元。

根據(jù)《民用爆炸物品安全管理?xiàng)l例》，民用爆炸物品是指用于非軍事目的、列入民用爆炸物品品名表的各類火藥、炸藥及其制品和雷管、導(dǎo)火索等點(diǎn)火、起爆器材。浙江省民爆行業(yè)起步于上世紀(jì) 50 年代末，上世紀(jì) 90 年代進(jìn)入快速發(fā)展階段。當(dāng)時民用爆破器材實(shí)行政府指導(dǎo)價，買賣合同的供需雙方應(yīng)在價格主管部門規(guī)定的基準(zhǔn)出廠價格、浮動幅度及經(jīng)營費(fèi)率范圍內(nèi)，確定民用爆破器材產(chǎn)品的銷售價格。2014年年底前民用爆炸物品的生產(chǎn)銷售實(shí)行總經(jīng)銷體系。所謂總經(jīng)銷制度，其基本特點(diǎn)是“生產(chǎn)企業(yè)不直供，銷售企業(yè)不外購，銷售企業(yè)不跨區(qū)域銷售”“銷售企業(yè)之間不爭生意，保持原有的利益關(guān)系”。

2014 年 12 月 25 日，國家發(fā)展和改革委員會、工業(yè)和信息化部、公安部聯(lián)合下發(fā)《關(guān)于放開民爆器材出廠價格有關(guān)問題的通知》（發(fā)改價格〔2014〕2936 號），明確放開民爆器材出廠價格，具體價格由供需雙方協(xié)商確定；取消對民爆器材流通費(fèi)率的管理，流通環(huán)節(jié)價格由市場競爭形成。2015年6月25日浙江省民用爆破器材行業(yè)協(xié)會在杭州召開首屆理事會第十二次會長辦公會議，決定修改《浙江省民用爆炸物品總經(jīng)銷公約》。2015年7月24日，民用爆破器材生產(chǎn)銷售企業(yè)簽訂《浙江省民用爆炸物品總經(jīng)銷公約》，規(guī)定我省民用爆炸物品生產(chǎn)銷售繼續(xù)維持總經(jīng)銷體系。

從上述行為來看，在2014 年底國家放開民爆器材價格前，均屬于總經(jīng)銷制度的一部分。黨的十八大以來，競爭政策逐漸取得基礎(chǔ)性地位。競爭政策的宗旨是讓市場在資源配置中起決定性作用，競爭政策的目標(biāo)是保護(hù)公平競爭。在民爆器材領(lǐng)域，2014 年12月25日，國家發(fā)展和改革委員會、工業(yè)和信息化部、公安部聯(lián)合下發(fā)《關(guān)于放開民爆器材出廠價格有關(guān)問題的通知》（發(fā)改價格〔2014〕2936 號），明確放開民爆器材出廠價格，具體價格由供需雙方協(xié)商確定；取消對民爆器材流通費(fèi)率的管理，流通環(huán)節(jié)價格由市場競爭形成。

橫向壟斷協(xié)議是指生產(chǎn)和銷售中，處于同一經(jīng)濟(jì)環(huán)節(jié)的具有直接競爭關(guān)系的經(jīng)營者達(dá)成的壟斷協(xié)議。縱向壟斷協(xié)議則是指處于同一產(chǎn)業(yè)鏈上下環(huán)節(jié)的相互之間不存在直接競爭的經(jīng)營者達(dá)成的壟斷協(xié)議。

根據(jù)修訂前《反壟斷法》第十三條第一款第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第五項(xiàng)“禁止具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者達(dá)成下列壟斷協(xié)議：一、固定或者變更商品價格；二、限制商品的生產(chǎn)數(shù)量或者銷售數(shù)量；五、聯(lián)合抵制交易第十四條第一項(xiàng)“禁止經(jīng)營者與交易相對人達(dá)成下列壟斷協(xié)議：（一）固定向第三人轉(zhuǎn)售商品的價格”，以及第十六條規(guī)定“行業(yè)協(xié)會不得組織本行業(yè)的經(jīng)營者從事本章禁止的壟斷行為”，浙江省民用爆破器材行業(yè)協(xié)會的上述行為構(gòu)成了組織本行業(yè)經(jīng)營者達(dá)成并實(shí)施壟斷協(xié)議行為。

修訂前的《反壟斷法》第四十六條第一款規(guī)定，經(jīng)營者違反本法規(guī)定，達(dá)成并實(shí)施壟斷協(xié)議的，由反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，并處上一年度銷售額百分之一以上百分之十以下的罰款；尚未實(shí)施所達(dá)成的壟斷協(xié)議的，可以處五十萬元以下的罰款。第三款規(guī)定，行業(yè)協(xié)會違反本法規(guī)定，組織本行業(yè)的經(jīng)營者達(dá)成壟斷協(xié)議的，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)可以處五十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，社會團(tuán)體登記管理機(jī)關(guān)可以依法撤銷登記。因此，浙江省市場監(jiān)督管理局對浙江省民用爆破器材行業(yè)協(xié)會以及參與的企業(yè)作出了上述處罰。

行業(yè)協(xié)會是經(jīng)民政部門注冊登記的介于政府、企業(yè)之間，為會員提供咨詢、組織溝通、行業(yè)自律、協(xié)調(diào)的社會中介組織。行業(yè)協(xié)會具有橋梁溝通、組織協(xié)調(diào)、行業(yè)監(jiān)督、促進(jìn)合規(guī)經(jīng)營、公平競爭、行業(yè)研究等職能，提供信息服務(wù)、教育與培訓(xùn)服務(wù)、咨詢服務(wù)、舉辦展覽、組織會議等服務(wù)，在政府授權(quán)委托的情況下，也為市場準(zhǔn)入資格認(rèn)證等進(jìn)行資格審查等服務(wù)。

在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)年代，或者現(xiàn)在仍實(shí)施價格管控（如煙草、能源）行業(yè)，行業(yè)協(xié)會利用其便利條件在市場管理、產(chǎn)量控制、價格協(xié)調(diào)等方面發(fā)揮著積極作用。但是，在價格放開的領(lǐng)域，行業(yè)協(xié)會仍參與市場管理價格協(xié)調(diào)極容易涉嫌壟斷問題。行業(yè)協(xié)會作為代表本行業(yè)利益訴求和權(quán)利主張的社團(tuán)組織，協(xié)會會員多為同業(yè)競爭者，經(jīng)濟(jì)活動中容易出現(xiàn)行業(yè)協(xié)會組織會議活動時違反《反壟斷法》的情況。國家市場監(jiān)督管理總局發(fā)布了不少行業(yè)協(xié)會壟斷協(xié)議行政處罰案例，主要涉及水泥、混凝土、汽車、二手車、駕校、檢測、旅游、保險、貨運(yùn)、餐飲、大米等領(lǐng)域（見表1.）。行業(yè)協(xié)會是壟斷協(xié)議頻發(fā)主體。

表1.行業(yè)協(xié)會組織壟斷行政處罰案件表

行業(yè)協(xié)會頻頻組織會員企業(yè)從事法律所禁止的壟斷行為，反映出協(xié)會管理與法治要求尚有距離。行業(yè)協(xié)會壟斷協(xié)議，是指行業(yè)協(xié)會以行業(yè)協(xié)會決議、規(guī)章等方式實(shí)施的排除、限制競爭的行為。行業(yè)協(xié)會限制競爭行為的特點(diǎn)在于其以決議、規(guī)章、建議等方式進(jìn)行，然后通過決議、規(guī)章等所具有的法律效力拘束所有的會員。雖然行業(yè)協(xié)會不在市場上提供商品或服務(wù)、從事交易行為，但因其決議、規(guī)章、建議、活動通常會影響其成員之間的決策，會間接影響市場秩序、價格狀況、競爭秩序。各國反壟斷法都有對其限制競爭行為進(jìn)行了規(guī)制。行業(yè)協(xié)會限制競爭行為的表現(xiàn)形式不是“協(xié)議”，而是行業(yè)組織的決議。對行業(yè)協(xié)會的“決議”應(yīng)是廣義理解，不僅包括會員依章程作出的書面或口頭決議，還包括協(xié)會章程的條款、行業(yè)協(xié)會做出的決議、協(xié)會對會員做出的標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定等。[2]  

修訂前的《反壟斷法》即2007年8月30日通過的《反壟斷法》第十一條規(guī)定，行業(yè)協(xié)會應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)行業(yè)自律，引導(dǎo)本行業(yè)的經(jīng)營者依法競爭，維護(hù)市場競爭秩序。第十六條則明確規(guī)定，行業(yè)協(xié)會不得組織本行業(yè)的經(jīng)營者從事本章禁止的壟斷行為。

2022年6月24日，十三屆全國人大常委會第三十五次會議表決通過《關(guān)于修改<反壟斷法>的決定》，自8月1日起施行。修訂后的《反壟斷法》第十四條規(guī)定，行業(yè)協(xié)會應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)行業(yè)自律，引導(dǎo)本行業(yè)的經(jīng)營者依法競爭、合規(guī)經(jīng)營，維護(hù)市場競爭秩序。第二十一條又規(guī)定，行業(yè)協(xié)會不得組織本行業(yè)的經(jīng)營者從事本章禁止的壟斷行為。同時，修訂后的《反壟斷法》增加了行業(yè)協(xié)會的責(zé)任類型，加大了行業(yè)協(xié)會的違法成本。對行業(yè)協(xié)會組織本行業(yè)的經(jīng)營者達(dá)成壟斷協(xié)議的，增加了“由反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)責(zé)令改正”的法律責(zé)任，并將罰款上限由過去的50萬元提高至300萬元。

強(qiáng)化競爭政策基礎(chǔ)地位已經(jīng)寫入新修訂的《反壟斷法》，并在壟斷協(xié)議、濫用市場支配地位、經(jīng)營者集中、行政壟斷、法律責(zé)任等諸多方面加強(qiáng)了反壟斷規(guī)制。社會各界均需高度關(guān)注，特別是作為具有同業(yè)競爭關(guān)系的行業(yè)協(xié)會亟需關(guān)注壟斷協(xié)議的法律風(fēng)險，將加強(qiáng)反壟斷合規(guī)管理提上日程。壟斷協(xié)議反壟斷合規(guī)管理需要行業(yè)協(xié)會、反壟斷律師以及相關(guān)政府部門共同推動，積極發(fā)揮行業(yè)協(xié)會促進(jìn)行業(yè)內(nèi)經(jīng)營者公平競爭的作用，共同維護(hù)公平競爭的市場秩序。