
國務院總理李強日前簽署國務院令,公布《國務院關于對外投資的規定》(以下簡稱《規定》),自2026年7月1日起施行。
首先是點個大贊,然后是一點期待,最后還有對市場解讀的一點點擔憂。我們相信我國的對外投資法律體系一定會以系統化的方式,走向尊重歷史、規劃未來的法治時代。
首先,要對《規定》點個大大的贊。
《規定》的出臺正當其時,提綱挈領,細化規則。既有因應全球化變局的規范體系,又有對中央“堅定不移堅持對外開放”政策的貫徹執行;既有對企業出海急迫需要的合規指引和要求,又有堅決保護海外投資合法權益的措施和要求;既有對違法違規行為的懲戒處罰,又有對健全服務體系全面支撐企業全球戰略的理念和政策。《規定》從結構性的角度把服務、管理和應對結合,從指導原則到實施政策到爭議解決構建了完整的規則體系。在規則中,可以清晰地看到近期熱點問題的處理原則和思路,也可以明確感受到未來全面合規體系構建的決心和脈絡,充分體現出中國政府在新的國際形勢下倡導國際新秩序、維護國家合法權益的決心和能力。
就以第二十四條為例,開頭的表述是“任何國家(地區)、國際組織”,以如此強烈的自信作為表達的基礎,充分說明了國家在維護國家主權、保護個人和企業在海外合法權利、反對霸權式的長臂管轄上的決心,并且在條文中明確了相對具體的規則和措施,使《規定》從態度具象為可行措施,從而實現了有效授權和具體管控的結合。
進一步說,《規定》將所有對外投資的管理體系融為一體,給所有的對外投資活動劃定了合規的整體框架,全面提供了對外投資的規則指引,指出對外可能涉及的各個方面的內容。這既是對境內投資者對外投資的重要提醒,也是境內投資者因應國際形勢變化的重要支撐。在出海已經成為企業發展的戰略選擇,中國企業在全球的競爭力充分顯現而又面臨著巨大的監管挑戰和環境壓力時,《規定》的出臺可謂適逢其會。
當然,《規定》落地的時候,我們也仍然有一點期待。
第三十三條明確,“中國境內居民個人等對外投資具體管理辦法,由國務院投資主管部門、商務主管部門制定”。這表明,《規定》已經發現和確認,在居民個人等對外投資上,仍然缺乏一份體系化的管理規范。就以個人為例,中國境內居民個人對外投資目前的明確管理規則只有業內簡稱為“37號文登記”的管理規則,而這一規則本意上是對返程投資進行管理的規定,并非居民個人對外投資的規則。雖然境內居民在特殊情況下,例如參與境外企業的股權激勵計劃等也有對應的備案管理要求,但是,對于已經存在多年的中國居民境外投資,包括現實情況中部分居民個人合理的對外投資需求,仍然缺乏一部整體的備案管理規則。
如果沒有對應的“備案”和“補備案”規定,事實上,中國居民在歷史上因為各種原因形成的龐大海外資產仍然無法完全有效納入規范的監管體系。這些資產,無論歷史上的形成原因如何,都急需一個能尊重歷史又展望將來的備案管理體系,從而消除現狀的不安定性和未來發展的不確定性,與《規定》的目標真正形成閉環。
我們有理由相信,相應的規定應該會很快出臺,而且,除了合理的新老劃斷安排,也應該包括“補備案”在內的措施。當然,規則的繼往開來并不意味著對所有歷史問題的既往不咎,對于嚴重違反法律規定的歷史交易,合規的過程本身必然是帶有合理的法律后果的改過自新。
在這個期待的基礎上,也就自然對市場的反應有點擔心。
《規定》明確了違反備案和相關規定的處罰要求,也明確了提供虛假信息的處罰要求。這都是理所應當的事情。然而,考慮到《規定》是未來對外投資備案規則真正出臺時的上位法,如何銜接處罰和歷史問題處理就值得充分的考慮。
《規定》的出臺,意味著我國對外投資的法治化又向前邁進了重要一步,而法治化的標準之一是建立合理的信賴基礎。在未來的執法中,充分尊重歷史,給予合理的合規調整機會,應該是處罰機制建立和實施的前提。我們只有一點點擔憂:如果在過渡規則出臺之前,處罰機制就被體系化地明確下來,市場會不會將此解讀為——歷史上的問題都將面臨巨大的處罰風險?投資者們會不會擔心,那些歷史問題會因為失去整改機會,而直接引發嚴重的法律后果?當然,我們并不這么認為。也正因如此,合理的銜接與過渡,對未來發展至關重要。
寫到這里,我們相信,未來從商務、外匯到稅務等各個領域的對外投資備案機制,都會從法治對信賴利益的保護出發,給出更合理的答案。就像居民境外所得的稅收征收管理實踐一樣,最終在規則演進與現實情理之間,達成一種恰當的平衡。
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